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企業重組中的特殊性稅務處理是稅收優惠嗎?

財稅59號通知規定企業重組特殊性稅務處理有二種形式：一是遞延納稅處理；二是所得不確認處理。前者顯示屬于絕對的稅收優惠，后者是否屬于稅收優惠，理論界與實踐者一直存有爭議。

一、官方意見

和稅法中的許多敏感問題一樣，官方對此問題態度不明朗。59號通知將所得不確認稅務處理作法稱為特殊性稅務處理，沒有使用優惠處理用語。特殊性稅務處理在適用上，59號文采用了選擇適用原則，即一項重組交易符合特殊性稅務處理適用條件時，納稅人可以選擇按特殊性稅務處理，也可以選擇一般性稅務處理。這一作法說明了官方認為特殊性稅務處理是納稅人的一項權利，納稅人可以主張享有，也可以選擇放棄。據此可以推定，在官方眼里，特殊性稅務處理是給予納稅人的一項沒有明說的稅收優惠。

二、坊間說法

59號文發布后，圍繞特殊性稅務處理是否對納稅人有利一直爭議不斷，認為特殊性稅務不是稅收優惠，納稅人應謹慎選擇的聲音在不斷出現在異議文章中。持異議的主要理由是認為特殊性稅務處理導致雙重征稅。

三、法理分析

所得不確認稅收規則是否屬于稅收優惠在國外也是一個爭議話題。這一爭議體現在各國對所得不確認稅收規則適用原則的實定法中，有的國家采用選擇適用原則，有的國家則采用強制適用原則。譬如美國稅法規定納稅人重組交易如果符合所得不確認規則，則自動適用所得不確認規則進行稅務處理，納稅人沒有選擇權。這一稅法規定表明，美國對所得不確認稅收規則持中性觀點，認為不能簡單地

將其歸為稅收優惠范疇。

理解美國這一政策選擇，有必要就所得不確認規則附帶的收益或損失復制效應作理論上考察。公司是擬制人格，個人將財產投資到公司會造成財產復制，如個人擁有一項土地公允價值100元、計稅基礎60元，個人以該項土地財產出資，設立一公司A。投資前社會上只存在一項財產土地，投資后，社會上出現兩項財產：一項公司持有的土地，一項個人持有的公司股權。在采用資產出售一般稅務處理模式下，個人于出資確認資產出售所得40元，公司持有土地的計稅基礎和公允價值均是100元。土地不存在潛在收益。但如果采用所得不確認規則進行稅務處理，情況則完全是另一個故事了。采用所得不確認規則，個人不需就投資確認資產出售所得40元，公司接受的土地確認計稅基礎60元，對于該土地，公司存在潛在收益40元。個人投資后取得的公司股權計稅基礎也是60元，股權價值取決于公司的公允價值，公司的公允價值取決于公司財產的公允價值，由此推得公司股權的公允價值是100元，個人甲也持有一項潛在收益是40元的財產股權。假設過一段時間之后，甲和公司分別處置了股權和土地，便會形成兩項所得，即股權轉讓所得和土地財產轉目的所得，稅務局從而獲得了兩次征稅權利。

上述例子說明，投資會在社會上復制財產，每投資一次，便會復制出一份新的財產。假設公司再以土地投資設立公司B，社會上便會出現三份財產，一份公司B持有的土地，一份是公司A持有公司B股權，一份是個人甲持有的公司股權。土地是真實的財產，兩份股權都土地的虛擬財產。投資的這種財產復制功能根源于公司的擬制人格。以一項存在潛在收益或損失的財稅進行投資，在適用所得不確認稅收規則背景下，投資行為不但復制財產，還會復制財產的潛在收益或損失。

討論至此，問題的答案已經明了。特殊性稅務處理是否對納稅人有利取決于納稅人的具體情況。如在同一控制下進行的吸收合并中，如果目標企業財產屬于潛在損失情形，則目標企業股東應積極爭取特殊性稅務處理，這樣處理的稅收后果是將集團存在的一項潛在損失通過重組復制成二個，進而得以獲得兩次抵稅利益。美國稅法早就意識到這一問題，并制定了相應的反避稅規則予以遏制，我國稅法目前似乎還未意識到這個問題。如果目標企業財產屬于潛在收益情形，情況則正好相反，理由不再贅述。

企業重組遵循的原則是什么？ 

企業在重組的同時應該遵循以下四項原則，以確保企業的合法性、合理性、可操作性、全面性，這樣有利于企業的全面發展。

1。合法性原則

在涉及所有權、使用權、經營權、抵押權、質權和其他物權，專利、商標、著作權、發明權、發現權、其他科技成果權等知識產權，以及購銷、租賃、承包、借貸、運輸、委托、雇傭、技術、保險等各種債權的設立、變更和終止時，毫無疑問的是只有合法，才能得到法律的保護，才能避免無數來自國家的、部門的、地方的、他人的法律風險。

2。合理性原則

在組合各種資產、人員等要素的過程中效益始終是第一位的。其次是合理的前提--穩定性。只有穩定銜接的基礎上才能出效益。再次是合理地操作--誠信原則。只有誠信地履行并購協議，才能讓重新組合的各個股東和雇員對新的環境樹立信心。

3。可操作性原則

所有的步驟和程序應當是在現有的條件下可以操作的，或者操作所需的條件是在一定的時間內可創造的，不存在不可逾越的法律和事實障礙。

4。全面性原則

要切實處理好中國企業的九大關系--黨、政、群、人、財、物、產、供、銷，才能不留后遺癥，否則，后患無窮。

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