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一建《建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)》知識(shí)點(diǎn)：1Z11合同的法律特征和訂立原則

1Z00 建設(shè)工程合同和勞動(dòng)合同法律制度

1Z10 建設(shè)工程合同制度

建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。建設(shè)工程合同的訂立，應(yīng)當(dāng)遵循平等原則、自愿原則、公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、合法原則等。

1Z11 合同的法律特征和訂立原則

一、合同的法律特征

10月頒布的《中華人民共和國(guó)合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》)規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

合同具有以下法律特征：(1)合同是一種法律行為。(2)合同的當(dāng)事人法律地位一律平等，雙方自愿協(xié)商，任何一方不得將自己的觀點(diǎn)、主張強(qiáng)加給另一方。(3)合同的目的性在于設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。(4)合同的成立必須有兩個(gè)以上當(dāng)事人;兩個(gè)以上當(dāng)事人不僅作出意思表示，而且意思表示是一致的。

二、合同的訂立原則

合同的訂立，應(yīng)當(dāng)遵循平等原則、自愿原則、公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則、合法原則等。

(一)平等原則

《合同法》規(guī)定，合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。 這一原則包括三方面的內(nèi)容：(1)合同當(dāng)事人的法律地位一律平等。不論所有制性質(zhì)、單位大小和經(jīng)濟(jì)實(shí)力強(qiáng)弱，其法律地位都是平等的。(2)合同中的權(quán)利義務(wù)對(duì)等。就是說(shuō)，享有權(quán)利的同時(shí)就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)，而且彼此的權(quán)利、義務(wù)是對(duì)等的。(3)合同當(dāng)事人必須就合同條款充分協(xié)商，在互利互惠基礎(chǔ)上取得一致，合同方能成立。任何一方都不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方，更不得以強(qiáng)迫命令、脅迫等手段簽訂合同。

(二)自愿原則

《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。

自愿原則體現(xiàn)了民事活動(dòng)的基本特征，是民事法律關(guān)系區(qū)別于行政法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系的特有原則。自愿原則貫穿于合同活動(dòng)的全過(guò)程，包括訂不訂立合同自愿，與誰(shuí)訂立合同自愿，合同內(nèi)容由當(dāng)事人在不違法的情況下自愿約定，在合同履行過(guò)程中當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充、協(xié)議變更有關(guān)內(nèi)容，雙方也可以協(xié)議解除合同，可以約定違約責(zé)任，以及自愿選擇解決爭(zhēng)議的方式。總之，只要不違背法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性的規(guī)定，合同當(dāng)事人有權(quán)自愿決定，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。不得非法干預(yù)。

(三)公平原則

《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。

公平原則主要包括：(1)訂立合同時(shí)，要根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商;(2)根據(jù)公平原則確定風(fēng)險(xiǎn)的合理分配;(3)根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任。

公平原則作為合同當(dāng)事人的行為準(zhǔn)則，可以防止當(dāng)事人濫用權(quán)利，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)和平衡當(dāng)事人之間的利益。

(四)誠(chéng)實(shí)信用原則

《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。

誠(chéng)實(shí)信用原則主要包括：(1)訂立合同時(shí)，不得有欺詐或其他違背誠(chéng)實(shí)信用的行為;(2)履行合同義務(wù)時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣，履行及時(shí)通知、協(xié)助、提供必要條件、防止損失擴(kuò)大、保密等義務(wù);(3)合同終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)交易習(xí)慣，履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，也稱(chēng)為后契約義務(wù)。

(五)合法原則

《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。

一般來(lái)講，合同的訂立和履行，屬于合同當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，只要當(dāng)事人的意思不與法律規(guī)范、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德相抵觸，即承認(rèn)合同的法律效力。但是，合同絕不僅僅是當(dāng)事人之間的問(wèn)題，有時(shí)可能會(huì)涉及社會(huì)公共利益、社會(huì)公德和經(jīng)濟(jì)秩序。為此，對(duì)于損害社會(huì)公共利益、擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為，國(guó)家應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)，但這種干預(yù)要依法進(jìn)行，由法律、行政法規(guī)作出規(guī)定。

三、合同的分類(lèi)

合同的分類(lèi)是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，將合同劃分成不同的類(lèi)型。合同的分類(lèi)，有利于當(dāng)事人找到能達(dá)到自己交易目的的合同類(lèi)型，訂立符合自己愿望的合同條款，便于合同的履行，也有助于司法機(jī)關(guān)在處理合同糾紛時(shí)準(zhǔn)確地適用法律，正確處理合同糾紛。

(一)有名合同與無(wú)名合同

根據(jù)法律是否明文規(guī)定了一定合同的名稱(chēng)，可以將合同分為有名合同與無(wú)名合同。 有名合同(又稱(chēng)典型合同)，是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱(chēng)及具體規(guī)則的合同。《合同法》中所規(guī)定的15類(lèi)合同，都屬于有名合同，如建設(shè)工程合同等。

無(wú)名合同(又稱(chēng)非典型合同)，是指法律上尚未確定一定的名稱(chēng)與規(guī)則的合同。合同當(dāng)事人可以自由決定合同的內(nèi)容，即使當(dāng)事人訂立的合同不屬于有名合同的范圍，只要不違背法律的禁止性規(guī)定和社會(huì)公共利益，仍然是有效的。

有名合同與無(wú)名合同的區(qū)分意義，主要在于兩者適用的法律規(guī)則不同。對(duì)于有名合同，應(yīng)當(dāng)直接適用《合同法》的相關(guān)規(guī)定，如建設(shè)工程合同直接適用《合同法》第16章的規(guī)定。對(duì)于無(wú)名合同，《合同法》規(guī)定：本法分則或其他法律沒(méi)有明確規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或其他法律最相類(lèi)似的規(guī)定。因此，無(wú)名合同首先應(yīng)當(dāng)適用《合同法》的一般規(guī)則，然后可比照最相類(lèi)似的有名合同的規(guī)則，確定合同效力、當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)等。

(二)雙務(wù)合同與單務(wù)合同

根據(jù)合同當(dāng)事人是否互相負(fù)有給付義務(wù)，可以將合同分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。

雙務(wù)合同，是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對(duì)待給付義務(wù)的合同，即雙方當(dāng)事人互享債權(quán)、互負(fù)債務(wù)，一方的合同權(quán)利正好是對(duì)方的合同義務(wù)，彼此形成對(duì)價(jià)關(guān)系。例如，建設(shè)工程施工合同中，承包人有獲得工程價(jià)款的權(quán)利，而發(fā)包人則有按約支付工程價(jià)款的義務(wù)。大部分合同都是雙務(wù)合同。

單務(wù)合同，是指合同當(dāng)事人中僅有一方負(fù)擔(dān)義務(wù)，而另一方只享有合同權(quán)利的合同。例如，在贈(zèng)與合同中，受贈(zèng)人享有接受贈(zèng)與物的權(quán)利，但不負(fù)擔(dān)任何義務(wù)。無(wú)償委托合同、無(wú)償保管合同均屬于單務(wù)合同。

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